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《关于加强私募投资基金监管的若干规定》七大亮点解读

2021-01-091298

引  言

2021年1月8日,中国证监会官网发布了《关于加强私募投资基金监管的若干规定》(简称“《加强私募基金监管规定》”)。《加强私募基金监管规定》共十四条,形成了私募基金管理人及从业人员等主体的“十不得”禁止性要求。主要内容如下:一是规范私募基金管理人名称、经营范围,并实行新老划断。二是优化对集团化私募基金管理人监管,实现扶优限劣。三是重申私募基金应当向合格投资者非公开募集。四是明确私募基金财产投资要求。五是强化私募基金管理人及从业人员等主体规范要求,规范开展关联交易。六是明确法律责任和过渡期安排。


相比较2020年9月11日的征求意见稿,本次正式稿的落地有哪些变化,又有哪些值得关注的要点呢?笔者简要解读如下,以供参考。


一、规范基金管理人的名称和经营范围


根据《加强私募基金监管规定》第三条的规定得知:

私募基金管理人的名称中应当存在“私募基金”“私募基金管理”“创业投资”字样。


请注意:该处规定中并不是“等字样”的表述,那是不是意味着在基金管理人的名称中只允许上述三种表述呢?


私募基金管理人的经营范围中应当存在“私募投资基金管理”“私募证券投资基金管理”“私募股权投资基金管理”“创业投资基金管理”等体现受托管理私募基金特点的字样。请注意:该处规定中有“等体现受托管理私募基金特点的字样”的描述。因此,笔者认为:如果已经成立的管理人的经营范围中包括“私募基金管理”或“股权投资基金管理”等字样也应当被允许,因为这同样体现了受托管理私募基金的特点。


根据《加强私募基金监管规定》起草说明,对于上述名称和经营范围的要求实行“新老划断”,那么该处的“新老划断”该如何理解呢?


笔者理解:应当以“工商注册登记”作为划断分界点,或者说以“工商注册登记”更为合乎情理。为什么呢?因为在申请机构向中国证券投资基金业协会(简称“基金业协会”)申请私募基金管理人登记之前往往是先在工商登记机关进行注册登记,而且上述的名称和经营范围事项均属于工商注册登记事项。如果不是这样理解,而是以“基金业协会登记”作为划断分界点,那就可能会造成目前正在向基金业协会申请私募基金管理人登记的机构面临整改的情形。具体还要看基金业协会的审核口径,有待于进一步观察。


二、“异地办公”不再被禁止


《加强私募基金监管规定》(征求意见稿)第三条的规定中包含“私募基金管理人的注册地与主要办事机构所在地应当设于同一省级、计划单列市行政区域内”,但是在本次正式稿的《加强私募基金监管规定》中进行了删除,因此:“分离办公”或“异地办公”仍然被允许,该条可谓“人心所向”。


三、明确基金管理人的业务范围


根据《加强私募基金监管规定》第四条的规定得知:

私募基金管理人不得直接或者间接从事民间借贷、担保、保理、典当、融资租赁、网络借贷信息中介、众筹、场外配资等任何与私募基金管理相冲突或者无关的业务,中国证券监督管理委员会(简称“中国证监会”)另有规定的除外。


请注意:该处在与私募基金管理相冲突或者无关的业务中增加了“众筹”。


根据《加强私募基金监管规定》起草说明得知:


业务范围上,要求私募基金管理人聚焦投资管理主业,可以围绕私募基金管理开展资金募集、投资管理、顾问服务、为被投企业提供管理咨询等业务,但不得从事与私募基金管理存在冲突或无关的其他业务。


因此,基金管理人除了正常的“资金募集”、“投资管理”之外,还可以从事“顾问服务”、“为被投企业提供管理咨询”等业务,但是必须围绕私募基金管理。由此可见:中国证监会也在规定中对基金管理人的“投后管理”予以引导,这也许是私募基金发展的必然趋势。


四、细化“合格投资者”范围


根据《加强私募基金监管规定》第七条的规定得知:

国务院金融监督管理部门监管的机构依法发行的资产管理产品、合格境外机构投资者、人民币合格境外机构投资者,视为《私募投资基金监管管理暂行办法》第十三条规定的合格投资者,不再穿透核查最终投资者。


因此,如下三种情形仍然属于“合格投资者”,不再穿透核查投资者,不合并计算投资者人数:

1、国务院金融监督管理部门监管的机构依法发行的资产管理产品。

2、合格境外机构投资者(QFII)。

3、人民币合格境外机构投资者(RQFII)。


上述规定有利于私募基金引入“长期资金”,从而为基金管理人募集资金提供了一定程度上的便利条件。


五、1年期限以内“债权投资”的条件微调


根据《加强私募基金监管规定》第八条的规定得知:

私募基金管理人不得直接或者间接将私募基金财产用于下列投资活动:(一)借(存)贷、担保、明股实债等非私募基金投资活动,但是私募基金以股权投资为目的,按照合同约定为被投企业提供1 年期限以内借款、担保除外;私募基金有前款第(一)项规定行为的,借款或者担保到期日不得晚于股权投资退出日,且借款或者担保余额不得超过该私募基金实缴金额的20%;中国证监会另有规定的除外。


相比较征求意见稿而言,本次《加强私募基金监管规定》正式稿将借款或者担保“总额”改成了“余额”,私募基金‘“财产总额”改成了“实缴金额”。修改后更加精确且合理。


根据上述,“债权投资”等非私募基金投资需要同时满足如下四个条件:

1、以股权投资为目的,即“债权投资”仅仅是解融资方的燃眉之急,最终还是以“股权投资”为目的。

2、合同明确约定且在1年期限以内。

3、借款或者担保到期日不得晚于股权投资退出日。

4、借款或者担保余额不得超过该私募基金实缴金额的20%。


当然,中国证监会国还留了一条路径,即如果另有规定的情形除外。


六、对基金管理人等增加“刑事处罚”的规定


根据《加强私募基金监管规定》第十三条的规定得知:

中国证监会及其派出机构依法从严监管私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构和其他私募基金服务机构及其从业人员的私募基金业务活动,严厉打击各类违法违规行为。对违反本规定的,中国证监会及其派出机构可以依照《私募办法》的规定,采取行政监管措施、市场禁入措施,实施行政处罚,并记入中国资本市场诚信信息数据库;涉嫌犯罪的,依法移送司法机关追究刑事责任。


相比较征求意见稿,《加强私募基金监管规定》正式稿增加了“涉嫌犯罪的,依法移送司法机关追究刑事责任”的规定。由此可见:中国证监会对各类违法违规行为打击的力度之大。


七、过渡期安排


根据《加强私募基金监管规定》第十四条的规定得知:

证券公司、基金管理公司、期货公司及其子公司从事私募基金业务,不适用本规定。


本规定施行前已登记私募基金管理人不符合本规定,按下列要求执行:

(一)不符合本规定第四条、第五条、第六条第一款第(九)项、第十一条的,应当自本规定施行之日起一年内完成整改;

(二)不符合本规定第六条第三款的,应当自本规定施行之日六个月内完成整改,整改期内暂停新增私募基金募集和备案;

(三)不符合本规定第六条第一款第(一)项至第(八)项、第六条第一款第(十)项、第七条、第九条、第十二条的,中国证监会及其派出机构可以依照本规定第十三条进行处理,基金业协会可以依法依规进行处理;

(四)不符合本规定第八条、第十条的,不得新增此类投资,不得新增募集规模,不得新增投资者,不得展期,合同到期后予以清算。


对于目前的基金管理人来讲,请注意上述一年内完成整改和六个月内完成整改的情形,对于私募基金管理人未备案的私募基金应当在六个月内完成整改,而且整改期内暂停新增私募基金募集和备案。