一、引述
公司日常经营过程中，董事、经理或其他高级管理人员可能因内部经营理念不合，或者受到不公待遇等原因，与股东或公司之间分崩离析，从而出现携公章失控的极端情形。如果是普通的董事、高管人员携公章失控，一般情况下，工商登记的法定代表人可以代表公司挂失印章，申请重刻印章，或诉讼要求持有人返还印章，通常没有太多障碍便可以解决争议。但如果前述人员兼具工商登记法定代表人身份，其携公司公章失控的问题将更加复杂。此时，公司股东会作出罢免相关人员职务、任命新任法定代表人的决议，但因公章失控公司无法完成新任法定代表人的工商变更登记，新任法定代表人虽然可以代表公司提起证照返还纠纷诉讼，但在法院判定原任法定代表人应返还公章之前，公司可能面临原任法定代表人持公司失控公章继续“伪装”成公司主体，而新任法定代表人无法顺利申请重刻公章，无法代表公司出具声明或公告的尴尬境地。显然，对于社会公众来说，持有公章的工商登记法定代表人更具有公信力，毕竟其外表上具备了可以代表公司意志的权利外观，那么，公司新委任的法定代表人能否代表公司维权呢？
二、法定代表人和公章的地位
因公司这个拟制的法人无法幻化人形表达自己意志，于是有了法定代表人这个职务，《民法典》和《公司法》均规定法定代表人是公司的代表。《民法典》第六十一条规定，“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”《公司法》第十三条规定，“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”法定代表人是可以代表公司的人，当其对外行使权利时无需公司的授权，类似于拟人化的法人单位。法定代表人是代表公司的人，但因其作为自然人分身乏术，不可能无时无刻出现在任何场合代表公司表达意志，为了提高公司运营效率，于是公章便成为公司意志外化的表征。抛开“公章真实意思表示不真实”的极端情形，一般情况下，加盖公司印章就可以认定代表公司意思表示。
三、未经工商变更登记的新任
法定代表人能否代表公司维权
承前所述，法定代表人和公章均可以代表公司意志，因此，当工商登记的法定代表人携公章失控时，公司将面临巨大的风险，如果未经工商变更登记的新任法定代表人可以代表公司维权，那么必将成为挽救公司于水火的关键力量。诚然，工商登记，除了方便政府部门监管相关市场主体，另一方面，经过工商登记的公司主体信息，会产生对外的公示效力，旨在于保护社会公众的信赖利益。公司法规定法定代表人变更应当办理变更登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态，工商登记的法定代表人对外具有公示效力。当涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。而对于公司与股东之间或与高级管理人员之间因职务任免产生的内部争议，或新旧法定代表人之间产生的争议，则应以有效的股东会任免决议为准。股东会作出变更法定代表人决议时，公司即刻产生法定代表人变更的法律效果。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十条第二款的规定：“法定代表人已经变更，但未完成登记，变更后的法定代表人要求代表法人参加诉讼的，人民法院可以准许。”因此，当股东会决议程序合法内容不违反任何法律规定的情形下，决议自作出之日起已经发生法律效力，公司法定代表人已经变更，变更后的新任法定代表人在完成工商变更登记前，可以代表公司参加诉讼以维护公司权益。涉及第三人的公司代表权外部争议时，如果原任法定代表人仍然对外代表公司，新任法定代表人因身份缺乏工商登记的权利外观，对外代表公司维权会存在一些困难。但据笔者以往的诉讼经验，通过向各地法院解释公司处于失控状态的现状，以及因公章失控公司无法完成工商变更登记，并持有相应股东会决议证实法定代表人已经变更，依据前述民诉法解释的相关规定，通常情况下法院会采信新任法定代表人代表公司的授权，认定其有权代表公司参与诉讼。
四、结语
综上所述，笔者认为，当原任法定代表人携公章失控后，无论对内还是对外，未经工商变更登记的新任法定代表人均可以代表公司维权。但仍应尽快通过证照返还案件取回公章，完成工商变更登记，为新任法定代表人代表公司行权扫清障碍。公司失控是个错综复杂的问题，需要步步为营设计方案解决纠纷，策略稍有不当可能使公司陷入进退两难的僵局之中，甚至面临更加被动的局面。本文述及的问题，即未经工商变更登记的新任法定代表人能否代表公司维权，还仅仅是解决公司控制权争议系列诉讼的敲门砖。至于工商登记的原任法定代表人携公章失控时，如何预防善意第三人损害公司利益，原法定代表人能否代表公司意志及行为效力如何，其利用持有公章的便利作出的公司章程变更登记效力怎样，失控期间给公司造成的损失如何承担等等，则又是下一层面的问题。笔者建议，公司经营者应制定完备的印章管理制度，加强公司印章管理。股东或者公司在作出高管职务任免决议前，尤其可能涉及代表不同阵营的法定代表人身份变动时，应优先考虑做好公章保管的预防措施，以免出现公章失控或公司失控等难以收拾的尴尬局面。
